建筑工程

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第一篇 发包方索赔的程序和依据

一、索赔的程序 
按照我国《建设工程施工合同(示范文本)》规定的索赔程序,业主进行索赔的程序如下: 
    1、 28天内向承包商发出索赔意向通知书 
    2、 28天内提出索赔报告 
    3、 工程师在28天内确定 
    4、 执行工程师的决定 
    如双方发生争议,双方可以选择和解或请有关主管部门调解,如调解不成,也可以向约定的仲裁委员会申请仲裁,或向有管辖权的人民法院起诉。 
二.索赔的依据 
适用我国《建设工程施工合同(示范文本)》(1999年修订)业主可以引用的索赔条款: 
    1、 承包商未履行义务。该合同第9.2约定,承包商未能履合同约定或专用条款约定的义务,造成发包人损失的,承包商赔偿发包人有关损失。 
    2、 竣工日期的拖期。该合同第14.2约定,因承包商原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的,承包商承担违约责任 
    3、 承包商原因的暂停施工。该合同第12约定。工程师认为确有必要暂停施工时,应当以书面形式要求承包商暂停施工,并在提出要求后48小时内提出书面处理意见。因承包商原因造成停工的,由承包商承担发生的费用,工期不予顺延
    4、 工程质量未达到标准的。该合同第15.1-15.2约定,工程质量应当达到协议书约定的质量标准。因承包商原因工程质量达不到约定的质量标准,承包商承担违约责任。有争议的,由双方同意的工程质量监测机构鉴定,所需费用及因此造成的损失,由责任方承担。双方均有责任,由双方根据其责任分别承担。
    5、 事故发生承包商责任造成的处理费用。该合同第22约定,发生重大伤亡及其他安全事故,承包商应按有关规定立即上报有关部门并通知工程师,同时按政府有关部门要求处理,由事故责任方承担发生的费用。 
    6、 发包人供应材料设备已通知承包商清点。该合同第27.3约定,因承包商原因发生材料设备丢失损坏,由承包商负责赔偿。 
    7、 工程设计变更。该合同第29.2约定,因承包人擅自变更设计发生的费用和由此导致发包人的直接损失,由承包人承担,延误的工期不予顺延。 
    8、 承包人违约。该合同第35.2约定,当发生下列情况时:承包商原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工;因承包人原因工程质量达不到协议书约定的质量标准;承包人不履行合同义务或不按合同的约定履行义务的其他情况。承包人承担违约责任,赔偿因违约给发包人造成的损失。 
    9、 分包单位的违约和疏忽。该合同第38.3约定,工程分包不能解除承包人任何责任与义务。承包人应在分包场地派驻相应管理人员,保证本合同的履行。分包单位的任何违约行为或疏忽导致工程损害或给发包人造成其他损失,承包人承担连带责任。 
    10、履约担保。该合同第41.2约定,一方违约后,另一方可要求提供担保的第三人承担相应责任。 
    11、侵犯专利技术及特殊工艺的赔偿费等。该合同第42.2约定,擅自使用专利技术侵犯他人专利权的,责任者依法承担相应责任。 
    12、合同解除后,承包商过错导致合同解除的损失。该合同第44.6约定,合同解除后,承包人应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作。已经订货的,因未及时退货造成的损失由责任方承担。除此之外,有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。

(文章来源:华律网)

 

第二篇 因发包方违约导致施工合同解除,对于已完成工程价款如何结算

因发包方违约导致施工合同解除,对于已完成工程价款的结算,应当注意一下问题: 
      一、应当核对确认已经完成的工程量。 
      二、应当确认已完工程量是否合格;工程质量不合格的,应当整改达到合格。 
      三、对于工程质量合格的,经双方协商不能就工程价款达成一致的,如果合同中约定的计价方式为可调价,应当按照定额进行工程造价鉴定,据实结算。如何合同中约定的是固定单价或者是固定总价的,则不能完全按照合同约定的固定价结算。因为合同中约定的固定价,是以工程项全部完工为条件的,半拉子工程,已经改变了固定价的固定条件,合同中约定的工程量尚未全部做完,如果仍然机械的按照合同约定的固定价,套用已经完工部分占全部工程量的比例结算工程款,显然不符合实际情况。比如一个地下两层,地上二十层的住宅楼,刚刚完成地下两层,合同解除了。就不能按照合同约定的每平方米1500元进行结算。因为地下部分的工程造价相对较高。这种情况下,就要对已经完成的工程价款进行鉴定,参照合同约定,结算工程款。 
      四、对于按照合同约定未到给付期限的工程款和工程保修款,应当一并进行结算。因为合同解除以后,承包方将不再继续履行施工义务,未到期的债权,因合同解除已经转化为到期债权。 
      五、承包方可以依据合同法的规定,向发包方主张其它损失及合同未履行部分的预期利润。《合同法》第一百一十三条规定, “当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益”。 
      六、建设工程施工合同解除,并不必然免除承包人对已经完工部分工程的保修责任。承包人就已经完成部分的工程,要按照合同约定承担保修义务。 
《建设工程质量管理条例》第四十一条规定,“建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的,施工单位应当履行保修义务,并对造成的损失承担赔偿责任”。 

      可见,工程保修是承包方的后合同义务,而且是法定义务,因此,合同解除以后,并不免除承包方对于建设工程的保修义务。 

(文章来源:华律网)

 

 

第三篇 建筑工程承包合同签订人与实际施工人的区别

施工方仅承担项目施工任务。

施工方只需要施工资质。建设项目总承包方可以同时承担项目的勘察、设计、施工等任务中的几个任务。建设项目总承包方除具有施工资质外,还要有相应的其他资质。

工程承包人和劳务分包人的区别是什么

承包合同中,劳务分包发承双主是有法律关系的,劳务发包人,劳务分包人与工程承包人以三种形式承包劳务实施工程,属不同情形下承包的法律关系。

1、施工总承包是指发包人按照施工总承包合同约定,将工程项目的施工发包给具有施工总承包资质条件的承包人承包,由发包人支付工程价款,承包人可将所承包工程的非主体部分分包给具有相应资质的专业承包企业、将劳务分包给具有劳务分包资质的企业的一种工程承包方式。

2、分包有专业分包和劳务分包两种:

(1)专业分包是指工程总承包人或施工总承包人依据专业分包合同的约定,将承包的工程中的专业工程分包给具有相应资质条件的专业分包人完成,由工程总承包人支付工程分包价款,并由总包人与分包人对分包工程项目负连带责任的工程承包方式。

(2)劳务分包是指工程总承包人、施工总承包人或工程专业分包人依据劳务分包合同约定,将所承包的工程中的施工劳务分包给具有相应资质条件的劳务分包人完成,并由发包人支付劳务报酬的承包方式。

总承包方对整个总包范围内的工程承担责任,其直接负责的对方就是业主方,分包方与总承包方签订协议,或者签订三方协议,在总包的范围内把部分工程再承包出去,其直接对应的应该是总承包方。

(文章来源:华律网)

 

第四篇 如何处理建设工程施工合同中的“黑白合同”?

所谓“黑白合同”,并非一个具体的合同,而是指合同当事人出于某种利益考虑,对同一合同标的物签订的、价款存在明显差额或者履行方式存在差异的两份合同,其中一份作了登记、备案等公示,而另一份仅由双方当事人持有,其中登记备案的合同称为“白合同”,仅由双方当事人持有的合同称为“黑合同”。

建设工程“黑白合同”,主要有两种情形:一是建设单位在工程招标前与投标人进行实质性谈判,要求投标者承诺中标后按投标文件签订的合同不作实际履行,另行按照招投标之前约定的条件签订合同并不实际履行,以压低工程款或让施工单位垫资承包等。二是建设单位在与施工单位直接签订建设工程合同后,由施工单位串通一些关系单位与招标单位配合进行徒具形式的招投标并签订双方明确不实际履行的合同,或者干脆连招标形式都不要而直接编造招投标文件和与招投标文件相吻合的合同用以备案登记而不实际履行。在外观上建筑工程“黑白合同”总是体现为一个是经过有关政府部门备案登记的合同,一个是未经备案登记的合同。

在招投标的工程价款结算纠纷中,一方当事人主张按照“黑合同”结算,对方当事人则主张按“白合同”结算。对此,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条明确规定:当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

由于法律、行政法规规定中标合同的变更必须经过法定程序,“黑合同”虽可能是当事人的真实意思表示,但由于合同形式不合法,不产生变更“白合同”的法律效力。当事人签订中标合同后,如果出现了变更合同的法定事由,双方协商一致后可以变更合同;但是合同变更的内容,应当及时到有关部门备案,如果未到有关部门备案就不能成为结算的依据。

(文章来源:华律网)

 

第五篇 建筑工程转包与违法分包的区分具体有哪些

建筑工程的转包和违法分包为法律、法规所禁止,但在实际中又普遍存在。新《建筑企业资质管理规定》颁布实施后,总包企业的总量减少虽然在一定程度上缓解了竞争无序的状态,但不可回避的是,转包和违法分包的可能性也加大了。因此如何区分转包与违法分包,在加大市场整顿力度的大环境下就显得更加重要了。

新颁布的《建筑企业资质管理规定》把施工企业按经营承包的范围分为:总包企业、专业分包企业和劳务分包企业三种类型。如将每个企业的内部人员进行分析,可以分为:经营决策层、现场管理层和操作层三个层次。

 

经营决策层,是指以企业法定代表人(经理或总经理)为核心的领导层,其人员相对稳定。这一层次的人对外代表企业签订合同,以企业的名义履行义务;对内进行严格的内部管理,决定企业的发展方向和经营策略。

现场管理层,是指以施工项目经理为核心的所有施工现场管理人员,包括:项目经理及其项目经理组,这一层次的人是企业自有人员,因工程项目组成,项目完了解散。这个层次的人对本企业负责。他们的工作水平决定了工程项目的工期、质量、效益和企业业绩,是企业内部管理的核心。

操作层,是指以劳务为主的具体操作人员,是具体工程质量、安全生产的承担者,因此操作层人员的个人技能、安全意识和职业道德是现场管理的重点。该部分人具有较大的流动性,他们不是以项目为始终,而是根据专业或阶段决定去留。

按照以上分析,总包企业可以同时具有以上三个层次的人员对所承包的工程项目“自行完成”。也可以只具备经营决策层和现场管理层,专业工程和劳务工程分别是由专业承包企业和劳务承包企业分包;专业分包企业则主要是现场专业管理层(决策层相对小)和操作层中的技术工人;劳务企业则主要是技术工人和普通工人,经营层只是内部的组织者。

如果以上观点成立,那么转包和违法分包是否可以界定为:

所谓转包是指建筑工程的(总)承包人违反法律、法规规定,将其承包的工程变更合同主体或虽不变更合同主体,但以包代管,不参加现场管理的行为。

所谓违法分包是指建筑工程总承包人违反合同约定和未经建设单位认可,或者将工程分包给没有资质的分包人,或者将工程分包后不参加现场管理的行为。

查处转包、违法分包行为,在施工过程中主要核查六个方面内容:核实承包合同的主本是否变更或实际上已变更(合同的甲、乙方互为监督人);检查现场管理人员的隶属关系,且与申报质量监督时一致;核查其行为(包括组织机构、工作协调、技术措施、方案、质量、安全责任等)的落实情况;核查其管理人员的实际到位情况;核查工程项目的原材料是否由承包人供应;核查用于工程施工的大型机具、设备、设施是否为总承包人所有。查清以上几点基本可以界定建筑工程的转包和违法分包。

(文章来源:华律网)